第一節(jié) 擔保的基本概念及相關知識

一、擔保的概念

擔保為了擔保債權實現(xiàn)而采取的法律措施。從我國擔保法的內(nèi)容看，債的擔保應當說是指以當事人的一定財產(chǎn)為基礎的，能夠用以督促債務人履行債務，保障債權實現(xiàn)的方法。擔保法上的擔保，又稱債權擔保、債的擔保、債務擔保，是個總括的概念，內(nèi)涵豐富，外延極廣。在我國的立法上并未對此下一明確的定義。

［assure；guarantee；vouch for］ （對某事）負責；保證，保證做到或保證不出問題。它是一種承諾，是對擔保人和被擔保人行為的一種約束。擔保一般發(fā)生在經(jīng)濟行為中，如被擔保人到時不履行承諾，一般由擔保人代被擔保人先行履行承諾。擔保一般有口頭但保和書面擔保，但只有書面但保才具有真正意義的法律效力。

民法上指為保障債權實現(xiàn)而采取的保證、抵押等行為。如甲向銀行借款，乙為甲提供擔保，保證在規(guī)定期內(nèi)甲履行還款義務，一旦甲不履行義務時，乙予以履行。我國在1995年頒行擔保法，規(guī)定了有關事項。刑事訴訟法上的擔保則是為取保候審、保外就醫(yī)等提供一定的保證。

在我們的生活中，還有一種是對一個人的人品上的擔保，這種擔保絕大多數(shù)是口頭性質(zhì)的，它的意義只是表明擔保人對被擔保人的一種信任和贊賞，沒有太多的實際意義，有的只是擔保人對被但保人的一種監(jiān)督，但這種擔保對雙方的行為還是有一定的約束力。示例：我用名譽擔保這人絕對可靠。

還有一種比較特殊的擔保是移民擔保，目前多數(shù)國家都采用這一政策。移民擔保多數(shù)具有上述兩種擔保的性質(zhì)。

二、擔保的分類

1、按擔保方式分

擔保方式可分為保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金五種。

2、按擔保合同的種類及形式分

擔保合同包括保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同、定金合同。行使留置權無須簽訂合同。擔保合同可以是單獨訂立的書面合同（包括當事人之間具有擔保性質(zhì)的信函、傳真等），也可以是主合同的擔保條款。

三、擔保的特征

1、附屬性：合同與擔保之間的關系是從屬關系，即擔保附屬于合同。

2、選擇性：我國合同法設立了擔保制度，但并未規(guī)定當事人必須設立擔保。

3、保障性：保障合同的履行是擔保的最根本的特征。

第二節(jié) 我國擔保 行業(yè) 概況

一、我國擔保 行業(yè) 的發(fā)展歷程

與發(fā)達國家擔保業(yè)的發(fā)展歷史及水平相比，信用擔保在我國還相對是一件新生事物。近年來，信用擔保在我國已引起政府及全社會的高度重視，主要是為了緩解和解決中小企業(yè)融資擔保難的問題和完善中小企業(yè)服務體系的需要。

我國實行改革開放政策以后，尤其是從1992年開始，我國確立實行社會主義市場經(jīng)濟體制，資源配置有計劃轉向市場，企業(yè)成為社會經(jīng)濟活動的主體，國家信用逐步從一般經(jīng)濟活動領域退出。為適應市場經(jīng)濟需要，建立新的社會信用中介，扶持中小企業(yè)發(fā)展，擔保體系的建設納入了國家發(fā)展計劃，有關政策紛紛出臺。

1993年，國家經(jīng)貿(mào)委和財政部共同發(fā)起并經(jīng)過國務院批準，創(chuàng)辦了中國首家全國性專業(yè)擔保公司。1999年6月，國家經(jīng)貿(mào)委在廣泛調(diào)研的基礎上，發(fā)布了《關于建立中小企業(yè)信用擔保體系試點的指導意見》，就試點的指導原則、模式體系、擔保機構的資金來源、職責與程序、協(xié)作銀行、風險控制及責任分擔、內(nèi)外部監(jiān)管及組織實施等內(nèi)容作了明確規(guī)定，全國中小企業(yè)信用擔保體系試點工作初步步入規(guī)范階段，各項相關的扶持政策也陸續(xù)出臺。

1999年11月17日，中國人民銀行下發(fā)了《關于加強和改善對中小企業(yè)金融服務的指導意見》，對商業(yè)銀行配合建立中小企業(yè)信用擔保體系做出要求，并明確提出：“對有 市場發(fā)展 前景、信譽良好、有還本付息能力的小企業(yè)，可試辦非全額擔保貸款。”

2000年8月24日，國務院辦公廳印發(fā)《關于鼓勵和促進中小企業(yè)發(fā)展的若干政策意見》，決定加快建立信用擔保體系，要求：各級政府有關部門要加快建立以中小企業(yè)特別是科技型中小企業(yè)為主要服務對象的中央、省、地（市）信用擔保體系，為中小企業(yè)融資創(chuàng)造條件。建立和完善擔保機構的準入制度、資金資助制度、信用評估和風險控制制度、 行業(yè) 協(xié)調(diào)與自律制度。

2001年國家稅務總局下發(fā)通知（國稅發(fā)<2001>37號），對納入全國中小企業(yè)信用擔保體系試點范圍的擔保機構，其擔保收入免征三年營業(yè)稅。2001年3月26日，財政部發(fā)布《中小企業(yè)融資擔保機構風險管理暫行辦法》，對擔保機構的內(nèi)部組織結構、自主經(jīng)營管理、項目評估、決策與監(jiān)管、財務管理辦法、擔保準備金的提取等作了規(guī)定。

2002年6月9日，九屆全國人大常委會通過《中華人民共和國中小企業(yè)促進法》，并于2003年1月1日開始實施。該法對中小企業(yè)發(fā)展的資金支持、信用擔保、創(chuàng)業(yè)扶持、技術創(chuàng)新、市場拓展和社會服務等方面做出了具體的規(guī)定，該法通過法律的形式對型用擔保的大政方針和重要舉措進行了確定，不但明確了國家中小企業(yè)發(fā)展基金支持建立中小企業(yè)信用擔保體系，而且鼓勵各種類型的擔保機構為中小企業(yè)提供信用擔保。

2003年7月，財政部發(fā)布《關于加強地方財政部門對中小企業(yè)信用擔保機構財務管理和政策支持若干問題的通知》，目的在于規(guī)范中小企業(yè)信用擔保機構財務行為，加強各級財政部門對中小企業(yè)信用擔保機構的財務監(jiān)管，防范和控制擔保風險，進一步加大對中小企業(yè)信用擔保機構的政策支持，更好的發(fā)揮信用擔保促進中小企業(yè)發(fā)展的作用。

信用擔保業(yè)務和擔保機構的產(chǎn)生，從根本上說是市場經(jīng)濟和政府政策共同作用的結果，它與國家的市場化程度和市場秩序有著密不可分的聯(lián)系。從1993年開始至今，在國家及各級政府的關心支持下，經(jīng)過眾多擔保機構的共同努力，我國專業(yè)擔保機構從無到有，經(jīng)過10年來的發(fā)展，我國信用擔保業(yè)務的基本制度和運行規(guī)則，以及中小企業(yè)信用擔保業(yè)務運行模式和業(yè)務操作規(guī)范已基本建立和趨于成熟，信用擔保已成為法律所規(guī)定的經(jīng)濟政策的制度化措施，已經(jīng)初步形成了一個特定的 行業(yè) ，探索出一條專業(yè)信用擔保機構建立、生存和發(fā)展的道路。在這一過程中，政府在改善中小企業(yè)融資環(huán)境和推進貸款擔保機構建設方面起了積極的作用，尤其是近幾年來，在國家有關部門的推動下，以財政資金來源為支持、主要為中小企業(yè)服務的擔保機構在全國各地普遍設立，中外合資、民營股份擔保機構也紛紛涌現(xiàn)。隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，擔保業(yè)務品種也從初期的貸款擔保擴展到履約擔保和其他擔保，服務領域及工業(yè)、商業(yè)、流通、個人消費等社會經(jīng)濟的諸多方面。

二、擔保業(yè)對完善資本市場的作用

從1993年10月全國信用擔保機構試點起步至今，擔保機構增加很快。2000年底為203家，2001年底為582家，2002年底為848家，2003年6月底為966家，2004年10月為3717家，年均增長125%。

擔保業(yè)聯(lián)系著國家的各個產(chǎn)業(yè)，但是擔保作為一種經(jīng)濟活動，體現(xiàn)的是一種經(jīng)濟功能，并不隸屬于任何一個 行業(yè) 。和投資、融資一樣，擔保作為金融體系中不可或缺的功能，聯(lián)系融資與保證，起到了信用增強的功能。

在整個金融體系中，擔保的作用類似于保險，同時也和銀行保持著千絲萬縷的聯(lián)系。因為對于個人、企業(yè)而言，銀行是一個提供資金的場所，擔保的存在有利于銀行信貸規(guī)模的擴大和風險的降低，有利于銀行資金的安全性；而保險機構則是為各種風險提供防范和規(guī)避的工具，擔保在金融體系內(nèi)，聯(lián)系了銀行的融資與保險機構的保證功能，在一定范圍內(nèi)承擔了風險，增強了信用，便利了交易的成功和資金的流動。

在資本市場的完善中，擔保業(yè)可以發(fā)揮獨特作用。除在一級市場上以及對上市公司開展正常擔保業(yè)務外，擔保公司可在三個方面發(fā)揮作用：其一是收購兼并業(yè)務。比如，兩個公司在進行并購業(yè)務時，對某項應收賬款的質(zhì)量不能達成協(xié)議，這時就可以將這項應收賬款進行擔保處理，從而促使并購成功。其二在場外交易市場的私募過程中發(fā)揮作用。其三在風險（創(chuàng)業(yè)）資本中發(fā)揮作用。

在信托業(yè)的快速發(fā)展中，同樣存在擔保發(fā)揮作用的空間。近幾年來，中國信托業(yè)無論在信托品種和資金總量上都飛速發(fā)展。在信托產(chǎn)品的創(chuàng)新活動中，擔保業(yè)也應發(fā)揮積極作用。

在證券基金 行業(yè) 中，一些產(chǎn)品的設計、業(yè)務的開展都離不開擔保，比如保本基金等。從發(fā)展趨勢看，金融資產(chǎn)證券化是一項具有重要發(fā)展前景的業(yè)務。目前美國70%以上的金融資產(chǎn)都是證券化的資產(chǎn)。在金融資產(chǎn)證券化的過程中，擔保是一個必不可少的工具，從款項支付到計劃，既含有履約功能也含有信用強化的功能。

因此，擔保業(yè)既聯(lián)系著國民經(jīng)濟各個 行業(yè) ，同時又超脫于 行業(yè) 限制，聯(lián)系著各個市場、各種業(yè)務、各種產(chǎn)品，連接資金、信用的供給與需求。

無論是從自身起源及發(fā)展過程來看，還是從其業(yè)務拓展中對社會效益的貢獻來看，中國的擔保 行業(yè) ，尤其是現(xiàn)在仍以政策性擔保業(yè)務為主流的擔保 行業(yè) ，具有明顯的政策性金融特征，可以視為現(xiàn)階段中國政策性金融框架的一個重要補充。

具體而言，從中國擔保 行業(yè) 的起源和發(fā)展歷程來看，填補高新科技企業(yè)融資缺口、促進其快速發(fā)展，是政府推出專業(yè)性擔保企業(yè)的初衷。此后，隨著社會結構調(diào)整，中小企業(yè)融資問題已日益突現(xiàn)。由于其信貸個性程度很高、提供信貸相關信息具有高度專用性，因此，無論市場上給任何企業(yè)提供信貸的潛在供給者（多為銀行）有多少，實際提供信貸機構的數(shù)目，尤其是對中小企業(yè)提供信貸的數(shù)目可能相對較少。因此，即使從理論的角度看，必要的擔保介入將有利于信貸分配的有效性，同時也是政府涉入經(jīng)濟運營、彌補“市場失靈”的必要手段。

專業(yè)性擔保機構作為一種風險管理機構，通過其在信息甄別上的優(yōu)勢，挑選符合政府扶持意向產(chǎn)業(yè)中具有成長性的企業(yè)，審查其投資項目的可行性和經(jīng)營管理穩(wěn)健性，評估其面臨的各種風險；同時，為了保證企業(yè)貸款償還能力，還要實施相應的監(jiān)督及定期審核；最后，當企業(yè)借助必要的信貸支持形成一定的融資能力后，專業(yè)性擔保機構的信用增級就可以有所撤出，進而投向其他具成長性卻缺少必要融資支持的領域。由此可見，專業(yè)性擔保機構可以視為政策性金融的一部分，在進行制度構建的同時，還肩負著市場培育的重任。

三、擔保機構組織結構

我國擔保 行業(yè) 典型組織機構

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